Pracovní skupina Krajského úřadu Libereckého kraje k novému správnímu řádu

Metodické stanovisko č. 24      

Odvolací řízení a postup podle § 36 odst. 3 SŘ

Podle ustanovení § 36 odst. 3 se v odvolacím řízení postupuje pouze tehdy, když odvolací orgán vydává rozhodnutí podle § 90 odst. 1 písm. c), tzn. pokud mění napadené rozhodnutí nebo jeho část, a to jen v případě, že odvolací orgán pořídil nové podklady rozhodnutí. Povinnost dát účastníkům možnost vyjádřit se k podkladům rozhodnutí se potom vztahuje pouze na tyto nově pořízené podklady.  
Ve všech ostatních případech rozhodování odvolacího správního orgánu není nutno před vydáním rozhodnutí dávat účastníkům řízení možnost vyjádřit se k podkladům rozhodnutí.   

Odvolací řízení je ovládáno tzv. revizním principem, tj. odvolací správní orgán zásadně především prověřuje a kontroluje, zda prvoinstanční správní orgán jednal v souladu s právními předpisy a rozhodl i věcně správně. Naopak provádění dokazování je zásadně koncentrováno do prvního stupně správního řízení. Pouze pokud se výjimečně v rámci odvolacího řízení provádějí nové důkazy a odvolací správní orgán prvoinstanční rozhodnutí  na základě toho podle § 90 odst. 1 písm. c)  změní, postupuje se vůči účastníkům odvolacího řízení podle § 36 odst. 3 – tj. musí jim být před vydáním rozhodnutí o odvolání, kterým se prvoinstanční rozhodnutí změní, dána možnost se k těmto nově pořízeným podkladům vyjádřit. 
V případě, kdy je rozhodováno podle § 90 odst. 1 písm. b), není postup podle § 36 odst. 3 nutný z toho důvodu, že zde nejde o konečné rozhodnutí ve věci (řízení se vrací prvoinstančnímu orgánu), zatímco podle § 36 odst. 3 musí být účastníkům dána možnost vyjádřit se k podkladům rozhodnutí před vydáním rozhodnutí ve věci.

Pokud odvolací orgán vydá rozhodnutí podle § 90 odst. 5, tzn. odvolání zamítne a napadené rozhodnutí potvrdí, nemá povinnost umožnit účastníkům vyjádřit se k podkladům rozhodnutí z toho důvodu, že účastníci již tuto možnost dostali v řízení v prvním stupni, povinnost podle § 36 odst. 3 tím byla splněna a není důvod ji plnit opětovně, když podklady rozhodnutí se nezměnily. To platí i pro rozhodnutí podle § 90 odst. 1 písm. a) a podle § 90 odst. 4.
Tento závěr logicky plyne ze znění § 90 odst. 1 písm. c) – účastník má právo vyjádřit se pouze k nově pořízeným podkladům. Pokud jde o podklady pořízené v řízení před prvoinstančním orgánem, účastník toto právo v odvolacím řízení již nemá. To znamená, že pokud odvolací orgán rozhodnutí změní, aniž by pořídil nové podklady, § 36 odst. 3 se nepoužije vůbec. Pokud se tedy § 36 odst. 3 nepoužije tam, kde se napadené rozhodnutí mění, tím spíše se nepoužije tam, kde se potvrzuje. 

JUDr. Jiří   N ě m e c , v. r. 
vedoucí pracovní skupiny